определение стоимости доли в ооо при продаже

Оценка доли в уставном капитале ООО

Когда нужна оценка доли в ООО

Определение стоимости участия учредителя в обществе необходимо при:

  • выходе их общества с отчуждением доли в пользу ООО, других учредителей, третьих лиц;
  • передачи доли в качестве залога при получении кредита учредителем;
  • предстоящей реорганизации компании;
  • судебном споре в отношении доли участия собственника.

В соответствии с п. 11 ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», отчуждение доли в уставном капитале или ее части подлежит обязательному нотариальному удостоверению. В том числе оценка доли уставного капитала ООО для нотариуса необходима в целях определения суммы нотариального сбора.

Оценка стоимости доли в уставном капитале ООО: методы

В разных ситуациях необходимо определить разную стоимость:

  • номинальную – это часть суммы уставного капитала, который сформирован у общества;
  • действительную – это часть чистых активов, определяемая исходя из процента участия собственника в уставном капитале;
  • рыночную – определяется, как правило, независимыми экспертами. Такая оценочная величина сейчас востребована на рынке. Применяется при продаже участия в бизнесе, а также при определении цены залога при кредитовании.

Номинальная стоимость участия в уставном капитале

Номинальная — это сумма уставного капитала, сформированная участниками. Его размер указывается в уставе организации и отражается в ЕГРЮЛ. Определить сумму участия отдельного собственника можно путем умножения общей суммы уставного капитала на процент долевого участия.

В этом случае долевое участие в УК каждого собственника составляет:

Как оценивается доля в ООО по действительной стоимости

Оценка доли в уставном капитале ООО по действительной стоимости — это выплата части уставного капитала выходящему из общества собственнику. При выходе из ООО участнику выплачивается действительная стоимость его долевого участия в капитале организации (п. 6.1 ст. 23 14-ФЗ). Рассчитывается она как процент долевого участия в сумме чистых активов:

Чистые активы — это стоимость активов компании за вычетом обязательств. Определяются они по итогам последней утвержденной бухгалтерской отчетности. Рассчитать их сумму можно двумя методами:

Общество обязано выплатить выходящему из общества участнику его часть действительного размера уставного капитала в денежной форме или передать имущество, покрывающее эту стоимость.

Документы для оценки доли в ООО по рыночной стоимости

Оценка доли в ООО при продаже может осуществляться и по номинальной, и по действительной стоимости. Но все чаще, продавая работающий бизнес, собственники обращаются к рыночной оценке. Также она востребована при кредитовании или если часть УК учредителя является предметом хозяйственного спора.

Рыночную оценку компании проводят, как правило, специализированные консалтинговые или аудиторские организации. Они обладают штатом компетентных специалистов, которые могут достоверно рассчитать рыночную цену капитала организации. Для проведения расчетов они запрашивают следующие документы:

  • учредительные (устав, решение о создании общества);
  • регистрационные (свидетельство о постановке на учет, выписка из ЕГРЮЛ);
  • бухгалтерскую и налоговую отчетность за последние три (иногда пять) года;
  • свидетельства о праве собственности на недвижимость, выписку из ЕГРН;
  • перечень активов: оборудование, иное имущество, дебиторская задолженность, справки о наличии денежных средств на счетах;
  • перечень обязательств: объемы заемных средств, кредиторской задолженности.

Для оценки используют три основных метода:

  1. Затратный. Подразумевает прямой расчет рыночной цены всех активов компании.
  2. Доходный. Рассчитываются потенциально возможные к получению доходы в будущем.
  3. Сравнительный. Анализируется рынок и определяется цена аналогичных сделок.

Можно произвести оценку и своими силами, но для этого необходимы глубокие знания в области финансов и экономики.

Определение стоимости доли ООО

При продаже доли ООО возникает вопрос об определении ее стоимости. На практике применяются несколько способов расчета, которые влекут за собой различные налоговые последствия:

    Продажа доли ООО по номинальной стоимости.

Расчет производится исходя из размера уставного капитала (ст.14 ФЗ «Об ООО»). Согласно закону, продажа доли является реализацией имущественных прав. Следовательно, продавец может уменьшить доходы на расходы, произведенные для ее приобретения и отчуждения (ст.268 НК). Таким образом, при продаже доли в уставном капитале ООО по номинальной стоимости обязанности по перечислению налогов не возникает.

Эта методика расчета имеет и значительный недостаток – часто размер уставного капитала не отражает реальную цену бизнеса. Поэтому, несмотря на возможность избежать уплаты налогов, продажу доли в уставном капитале по номинальной стоимости целесообразно проводить далеко не во всех случаях.

Продажа по действительной цене.

Стоимости доли определяется с использованием данных бухгалтерской отчетности (ст.14, ст.26 ФЗ «Об ООО»). Необходимо отметить, что активы учитываются на балансе по остаточной стоимости, которая практически всегда значительно ниже реальной. Это позволяет предприятиям снизить объемы платежей по налогу на имущество, но вызывает сложности при необходимости его оценки.

Продажа доли в уставном капитале выше стоимости ее номинала

В результате продажи доли в уставном капитале выше стоимости ее номинала возникает обязанность по уплате налогов. Юридические лица должны перечислить налог на прибыль, физические – НДФЛ. Налоговая база рассчитывается как разница между ценой доли, указанной в договоре, и ее номиналом. Также учитываются издержки на организацию сделки.

Продажа по оценочной стоимости.

В том случае, если данные баланса не отражают реальную цену имущества, можно воспользоваться услугами оценщиков и определить стоимость доли исходя из их отчета (Постановления ВАС 15787/04 от 07.06.05 и 5261/05 от 06.09.05.).

Продажа по договорной цене.

В соответствии с п. 1 ст. 489 ГК, стороны сделки вправе самостоятельно определять ее условия (цену, порядок оплаты и т.д.) В частности, договором может быть предусмотрена продажа доли в уставном капитале в рассрочку. В силу специфики этих сделок действие п.3 ст.488 ГК на них не распространяется – в случае несвоевременной оплаты продавец может потребовать расторжения сделки и вернуть себе статус участника ООО.

Продажа доли в уставном капитале ниже номинальной стоимости.

Поскольку закон позволяет участникам договора свободно устанавливать его условия, возможна продажа доли в уставном капитале ниже номинальной стоимости. При этом продавец не несет никаких налоговых рисков. Ст. 40 НК, предусматривающая доначисление платежей в бюджет в случае отклонения цены товаров, работ или услуг от среднерыночных более чем на 20%, применяться не может. В соответствии с положениями ГК, ФЗ «Об ООО» и ст. 38 НК, доля – это имущественное право. Она не является товаром, работой или услугой. К тому же, согласно ст. 40 НК среднерыночная цена определяется в сравнении с идентичными объектам, что невозможно в случае с долями ООО. Каждое предприятие имеет свою специфику работы, клиентскую базу, техническое оснащение и т.д., поэтому является уникальным. Правомерность продажи доли ООО ниже номинальной стоимости без доначисления налогов подтверждается Постановлением ВАС РФ №6272/08 от 28.10.08.

Стороны вправе самостоятельно определить способ оценки отчуждаемой доли

Установка цены при продаже доли ООО

Существуют ли ограничения по размеру цены при продаже доли ООО или принадлежащих акций? Например вправе ли физическое лицо продать долю в ООО с огромными оборотами и активами за 100 рублей?

Уставы ООО и АО могут устанавливать порядок определения цены доли. Иных ограничений определения цены продажи доли или акций закон не устанавливает. Да, может.

Для использования преимущественного права покупки доли в уставном капитале ООО в уставе общества может быть установлен механизм определения цены продажи доли (пункт 4 статьи 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Аналогичное условие может быть установлено уставом непубличного АО (пункт 3 статьи 7 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ).

О преимущественном праве покупки доли в уставном капитале ООО читайте в рекомендации В каких случаях возникает преимущественное право покупки доли в ООО, и как его не нарушить. Третьим лицам участник ООО не может продать долю по цене ниже, чем цена предложения остальным участникам (пункт 7 статьи 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Судебная практика придерживается мнения, что цена договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО или акций может быть, как выше, так и ниже действительной стоимости или номинальной цены (Постановление Президиума ВАС РФ от 30.06.2009 № 1566/09, Постановление ФАС ЗСО от 25.11.2010 № А46-3597/2010, Постановление 15ААС от 22.09.2014 № 15АП-14661/2014).

Статья 40 НК РФ на сегодняшний день не действует.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух».

Статья: Продаем долю в ООО без ошибок в налоговом и бухгалтерском учете.

«Уставный капитал каждой организации складывается из взносов участников. Участник может продать свою долю целиком или частично, если она оплачена (п. 4 ст. 93 ГК РФ, п. 2 и 3 ст. 21 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон № 14-ФЗ)). Подробнее о том, как правильно с правовой точки зрения реализовать долю в уставном капитале, читайте ниже.

Порядок продажи доли в ООО

Участник, который решил продать свою долю в уставном капитале общества, должен сообщить об этом другим участникам. Поскольку они обладают преимущественным правом ее покупки (п. 2 ст. 93 ГК РФ и п. 4 ст. 21 Закона № 14-ФЗ).

В случае отказа участников приобрести долю выкуп доли предлагается самому обществу. Но только в том случае, если оно в соответствии с уставом имеет право преимущественного выкупа (п. 2 ст. 93 ГК РФ, п. 4 ст. 21 и п. 1 ст. 23 Закона № 14-ФЗ). На принятие решения дается 30 календарных дней (если иное не установлено уставом). При получении согласия от участников или общества договор на продажу доли считается заключенным (п. 5 и 7 ст. 21 Закона № 14-ФЗ).

Если и общество, и иные участники отказались выкупить долю, приобрести ее могут третьи лица (п. 2 и 7 ст. 21, п. 2 ст. 23 Закона № 14-ФЗ). При этом доля реализуется по фиксированной стоимости, прописанной в уставе организации, или по цене, предложенной продавцом (п. 4 и 7 ст. 21 Закона № 14-ФЗ).

Напомним, что при продаже доли продавец составляет заявление в налоговый орган поформе № Р14001 (утв. приказом ФНС России от 25.01.12 № ММВ-7-6/25@) о внесении изменений в ЕГРЮЛ (п. 1.4 ст. 9 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» ист. 21 Закона № 14-ФЗ).

Право собственности на долю в ООО переходит (п. 11 и 12 ст. 21 Закона № 14-ФЗ):

— при покупке участниками или самим обществом — на дату внесения изменения в ЕГРЮЛ;

— при покупке третьими лицами — на дату нотариального заверения сделки. В этом случае заявление по форме № Р14001, подписанное продавцом, передать в инспекцию должен нотариус, заверявший сделку по продаже доли (п. 2 ст. 17 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ)

Кроме того, продажа доли в уставном капитале содержит ряд налоговых нюансов, которые важно учитывать обеим сторонам сделки. В частности, такая реализация не облагается НДС (подп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ). Причем даже в том случае, если цена продажи выше номинальной стоимости доли (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 07.06.05 № А33-20595/04-С3-Ф02-2469/05-С1).

Рассмотрим, что важно учитывать участнику, который решил продать свою долю в ООО, чтобы не потерять на налогах и верно отразить реализацию в бухгалтерском учете.

Доходы от продажи доли экс-участник уменьшает на затраты, связанные с приобретением и реализацией

Если компания продает принадлежащую ей долю в другой организации, то для целей налогообложения такая операция признается реализацией имущественных прав (письмо Минфина России от 14.03.06 № 03-03-04/1/222). Следовательно, доход от продажи доли компания признает на дату перехода права собственности ( п. 1 ст. 249 и п. 3 ст. 271 НК РФ).

Такие доходы участник может уменьшить на документально подтвержденные расходы, связанные с покупкой реализованной доли (п. 1 ст. 252 НК РФ и подп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ). В частности, среди указанных затрат можно выделить*:

— цену покупки доли по договору купли-продажи и дополнительные вклады участника общества (письмо Минфина России от 09.08.11 № 03-03-06/1/467);

— сумму взносов в уставный капитал ООО (письма Минфина России от 01.02.10 № 03-03-06/3/4 и от 14.03.06 № 03-03-04/1/222);

— оплату услуг оценщика по определению рыночной стоимости доли (письмо Минфина России от 28.01.11 № 03-03-06/1/32).

Подробнее о том, как отражает в учете продажу доли «упрощенец», читайте ниже.

Долю продает участник, применяющий УСН

В этом случае выручку от продажи доли компания учитывает в доходах на дату поступления денежных средств (п. 1 ст. 346.15 и п. 1 ст. 346.17 НК РФ, письмо Минфина России от 10.01.14 № 03-11-11/116).

Но расходы, связанные как с покупкой, так и с продажей такой доли, учесть при расчете «упрощенного» налога не получится. Дело в том, что перечень расходов «упрощенца» — закрытый (п. 1 ст. 346.16 НК РФ). А первоначальная стоимость доли и расходы, связанные с ее продажей, в указанном перечне не поименованы.

Убыток от продажи доли можно учесть при налогообложении прибыли

Услуги оценщика при продаже доли уменьшают налог на прибыль

Если затраты, связанные с покупкой и последующей продажей доли в ООО, превышают продажную стоимость этой доли, участник получает убыток. И Минфин России, и налоговая служба позволяют учесть такой убыток при налогообложении прибыли (письма Минфина России от 17.07.12 № 03-03-06/1/336 и от 22.06.11 № 03-03-06/1/377, ФНС России от 22.04.09 № ШС-22-3/322). Аргументы ведомств следующие:

«В соответствии с п. 2 ст. 268 НК РФ, если цена приобретения (создания) имущества (имущественных прав), указанного в пп. 2 , 2.1 и 3 п. 1 ст. 268 НК РФ, с учетом расходов, связанных с его реализацией, превышает выручку от его реализации, разница между этими величинами признается убытком налогоплательщика, учитываемым в целях налогообложения».

Напомним, что ранее отражать при налогообложении прибыли такой убыток было рискованно. Поскольку в пункте 2 статьи 268 НК РФ отсутствовала ссылка на подпункт 2.1пункта 1 статьи 268 НК РФ, в котором речь идет об имущественных правах (письма Минфина России от 08.11.06 № 03-03-04/1/735 и от 06.03.06 № 03-03-02/53) 1 .

Льгота по налогу на прибыль при продаже доли начнет действовать с 2016 года

НК РФ позволяет применять к операциям по продаже доли в уставном капитале нулевую ставку налога на прибыль. Если выполняются условия:

— доля в ООО приобретена после 1 января 2011 года (п. 7 ст. 5 Федерального закона от 28.12.10 № 395-ФЗ «О внесении изменений в часть вторую НК РФ и отдельные законодательные акты РФ»);

— срок владения долей на праве собственности или ином вещном праве составляет не менее пяти лет (п. 1 ст. 284.2 НК РФ).

Вклад в УК внесен имуществом — при продаже доли учесть в расходах восстановленный НДС не выйдет

Получается, по ставке 0% могут облагаться сделки по продаже доли, заключенные начиная с 2016 года, при условии непрерывного владения в течение пяти лет (письмо Минфина России от 01.02.11 № 03-04-05/0-48).

Если уставный капитал ООО был уменьшен, при продаже доли возникает дополнительный налоговый доход

Когда участники принимают решение об уменьшении уставного капитала, каждому из них возвращается определенное имущество. Если участник будет продавать свою долю, он должен уменьшить цену приобретения этой доли — налоговый расход на стоимость имущества или имущественных прав, полученных при уменьшении УК (подп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ).

Нам не удалось найти официальных разъяснений ведомств и судебной практики, подтверждающих такой порядок учета. Вероятно, это связано с тем, что указанные положения действуют лишь начиная с 1 января 2014 года (изменения в НК РФ внесеныФедеральным законом от 28.12.13 № 420-ФЗ «О внесении изменений в статью 27.5-3 Федерального закона “О рынке ценных бумаг” и части первую и вторую НК РФ»).

НДС по переданному в качестве вклада в УК имуществу учесть в расходах при продаже доли не удастся

Если в качестве вклада в уставный капитал участник вносил основное средство, то при продаже доли он включит в расходы остаточную стоимость такого ОС (подп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ). Остаточная стоимость объекта определяется как сумма расходов на его приобретение, сооружение, изготовление, доставку и доведение до состояния, в котором он пригоден для использования, за исключением НДС и акцизов (п. 1 ст. 257 НК РФ).

Кроме того, уплаченный при покупке имущества НДС в случае передачи ОС в уставный капитал надо восстановить (подп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ).

ФНС России в письме от 14.04.14 № ГД-4-3/7044@ пояснила, что такие суммы НДС экс-участник не сможет отнести к расходам для целей налогообложения прибыли. Аналогичные выводы сделал и Минфин России в письмах от 04.05.12 № 03-03-06/1/228 и от 02.08.11 № 03-07-11/208.

Экс-участник ООО не имеет права на дивиденды

После продажи доли в уставном капитале к новому участнику переходят в том числе права и обязанности продавца, которые возникли до совершения сделки по продаже доли (п. 12 ст. 21 Закона № 14-ФЗ). Значит, получить дивиденды за прошлые периоды деятельности компании вправе именно новый собственник доли, если он является таковым на дату принятия решения о распределении прибыли (определение ВАС РФ от 08.11.10 № ВАС-14288/10 и постановление Президиума ВАС РФ от 11.10.11 № 6568/11).

Участник, который реализовал долю в уставном капитале, уже не вправе претендовать на распределенную чистую прибыль общества, если на момент принятия соответствующего решения он утратил статус участника общества (постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.03.09 № А56-11686/2008, оставлено в силе определением ВАС РФ от 12.05.09 № ВАС-5308/09)

НДФЛ со стоимости доли участник-физлицо уплачивает самостоятельно

Доходы физических лиц от реализации в РФ долей в уставном капитале организаций признаются объектом обложения НДФЛ (подп. 5 п. 1 ст. 208 и ст. 209 НК РФ). При этом организация, приобретающая долю в ООО, не является налоговым агентом — уплатить налог и подать декларацию должен сам экс-участник (п. 2 ст. 226, подп. 2 п. 1, п. 2 и 3 ст. 228 НК РФ).

Такие доходы физлицо может уменьшить на сумму документально подтвержденных расходов, связанных с приобретением доли (подп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ, письма Минфина России от 18.09.12 № 03-04-08/3-306 и от 28.06.11 № 03-04-05/3-452, ФНС России от 12.12.12 № ЕД-4-3/21179@).

В бухгалтерском учете продажа доли отражается как операция с финвложениями

Покупатель доли физлица не является налоговым агентом по НДФЛ

Доли в других организациях компания отражает в бухучете в качестве финансовых вложений по счету 58 «Финансовые вложения» с детализацией по конкретному объекту. Если основная деятельность компании не связана с продажей долей и акций, то финансовый результат от такой операции отражается в составе прочих доходов и расходов по счету 91«Прочие доходы и расходы» (План счетов бухгалтерского учета и Инструкция по его применению, утв. приказом Минфина России от 31.10.2000 № 94н).

При продаже доли в ООО экс-участник делает следующие записи:

Дебет 76 Кредит 91 — продана доля в уставном капитале ООО;

Дебет 91 Кредит 58 — списана стоимость приобретения доли;

Дебет 51 Кредит 76 — поступила оплата за проданную долю.

1 Изменения внесены пунктом 14 статьи 1 Федерального закона от 22.07.08 № 158-ФЗ «О внесении изменений в главы 21, 23, 24, 25 и 26 части второй НК РФ и некоторые другие акты законодательства РФ о налогах и сборах».».

Контроль цен при купле-продаже долей в ООО

Продажная цена доли в ООО

Участник, желающий продать долю, сначала должен предложить ее другим участникам, так как у них есть преимущественное право ее покупки, и самому ООО, если в силу устава у него тоже есть такое право. Если участники и ООО не станут покупать долю, то тогда ее можно продать третьим лица м п. 4 ст. 21 Закона от 08.02.98 № 14-ФЗ (далее — Закон № 14-ФЗ) .

При этом продавец вправе установить любую цену п. 4 ст. 421 ГК РФ . Она не привязана ни к действительной, ни к номинальной стоимости доли. И ничем не ограничена, кроме следующих моментов:

• если уставом ООО заранее установлена цена для участников и ООО, то тогда для них действует эта цена. Если же в уставе таких положений нет, то цена предложения для участников и ООО не должна превышать цену предложения для третьих лиц;

• если участники и ООО не воспользовались преимущественным правом, то цена продажи доли третьим лицам не должна быть ниже цены предложения для участников и ООО. А выше может быть.

Действительная стоимость доли — это часть стоимости чистых активов ООО, пропорциональная размеру доли участника. А номинальная стоимость доли — это часть уставного капитала ООО, пропорциональная размеру доли участник а пп. 1, 2 ст. 14 Закона № 14-ФЗ .

Несмотря на принцип свободы договора и на то, что у долей в каждом конкретном ООО всегда индивидуально-определенная стоимость, несопоставимая со стоимостью долей в других ООО, цены долей при купле-продаже все равно становятся объектом внимания налоговиков. В частности, когда цена сильно завышена по сравнению с действительной стоимостью доли. Либо, напротив, когда при большой стоимости чистых активов у ООО цена соответствует номинальной стоимости доли или даже ниже нее.

Вот два случая, когда налоговики могут проверить цену купли-продажи доли:

• в результате сделки получена необоснованная налоговая выгода.

Если сделка контролируемая

Вообще, являются ли сделки с имущественными правами (к коим относятся доли в уставном капитале ООО) контролируемыми, вопрос спорный. С одной стороны, в главе НК РФ о контроле цен (раздел V.1) упоминаются лишь товары (работы, услуг и) пп. 3, 6 ст. 105.3, подп. 1 п. 1 ст. 105.14 НК РФ . А с другой — там говорится о сделках в широком смысле, без уточнения их предмет а пп. 1, 13 ст. 105.3, ст. 105.14 НК РФ .

При незначительном отклонении цены доли от нормальной (то есть действительной или номинальной стоимости) налоговики вряд ли обратят внимание на сделку. А вот при значительном.

Однако ФНС считает, что «ценовой» контроль распространяется также и на сделки по реализации имущественных прав. Это следует из формы уведомления о контролируемых сделках и порядка ее заполнения, согласно которым в качестве предмета контролируемой сделки может указываться или товар, или работа (услуга), или иной объект гражданских прав пп. 5.1, 5.3, 5.4 приложения № 2 к Приказу ФНС от 27.07.2012 № ММВ-7-13/524@ .

А потому ФНС все-таки может проверить продажную цену доли по сделке, подпадающей под критерии контролируемой (но только в целях контроля правильности уплаты налога на прибыл ь п. 4 ст. 105.3 НК РФ ). Например, сделку:

• с резидентом офшора, когда сумма всех сделок с ним за год составляет более 60 млн руб. п. 7 ст. 105.14 НК РФ ;

• между взаимозависимыми компаниями, одна из которых нерезидент РФ, причем независимо от суммы их сдело к Письмо Минфина от 10.05.2016 № 03-01-18/28673 ;

• между российскими взаимозависимыми организациями, одна из которых на ОСН, а другая — на УСН, если сумма их сделок за год больше 60 млн руб. (кроме случая, когда компании зарегистрированы в одном регионе, не имеют убытков в «прибыльной» отчетности и у них нет ОП в других субъектах РФ и за границе й) подп. 4 п. 2, п. 3, подп. 2 п. 4 ст. 105.14 НК РФ; Письмо Минфина от 01.06.2015 № 03-01-18/31603 .

Однако нам не попалось ни одного судебного решения, в котором ФНС хотя бы попыталась проверить цену по сделке купли-продажи доли в ООО. Поэтому вероятность попасть под такую проверку ФНС крайне мала.

Если получена необоснованная налоговая выгода

ИФНС могут корректировать налоговую базу, если в ходе проверки выявят получение налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. То есть установят, что искажены сведения о сделке с долей либо что основной целью этой сделки являлась неуплата налог а подп. 3 п. 2 ст. 45, п. 1, подп. 1 п. 2 ст. 54.1 НК РФ (ред., действ. с 19.08.2017); п. 9 Постановления Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53 (далее — Постановление № 53) .

Соответственно, указывая на необоснованность налоговой выгоды, налоговики пытались доказать, что пп. 3, 5 Постановления № 53 :

• операции учтены не в соответствии с их действительным экономическим смыслом;

• учтенные операции не обусловлены целями делового характера.

Действительный экономический смысл сделки

По мнению налоговиков, в ряде случаев это выход участника из ООО. Но доказать в суде правомерность переквалификации сделки налоговикам не удавалось. А именно, что договор купли-продажи заключался с целью прикрыть выход из состава участников (чтобы доходом была не действительная стоимость доли, а стоимость, определенная соглашением сторон). При этом действия сторон привели к фактическому возникновению обязательств, не предусмотренных условиями договор а п. 2 ст. 170 ГК РФ . Нам попалось два таких дела.

Обратите внимание, что при купле-продаже доли важно соблюдать процедуру, установленную Законом об ООО ст. 21 Закона № 14-ФЗ . Тогда сомнений в действительности этой сделки будет меньше.

Деловая цель сделки

Отсутствие в сделке деловой цели — более частый аргумент налоговиков. В частности, когда при продаже доли не получена прибыль (иной экономический эффект) либо она куплена за баснословные суммы, не соответствующие реальной стоимости доли.

При проверке налоговики могут выявить, что вы связаны со своим контрагентом, то есть имеет место взаимозависимость. Но этого не хватит, чтобы доказать необоснованную налоговую выгоду

Причем налоговикам не сложно сопоставлять покупную и продажную стоимость. Ведь расходы на приобретение доли учитываются на момент ее продажи и, соответственно, отражаются в одной декларации по налогу на прибыл ь подп. 2.1 п. 1, п. 2 ст. 268 НК РФ .

Под подозрение попадали сделки по купле-продаже доли в ООО с большим разбросом покупной и продажной цены, когда, к примеру:

• у ООО не было активов (их было мало);

• ООО не вело деятельности;

• финансово-экономические показатели ООО с момента покупки доли до ее продажи не менялись;

• цена доли не соответствовала ее действительной стоимости;

• стороны были взаимозависимые.

В одном деле, в котором доля была куплена за 14 млн руб., а продана за 500 тыс. руб., были выявлены все эти обстоятельства, в том числе взаимозависимость сторон (и продавец, и покупатель входили в один холдинг). Поэтому суд поддержал инспекци ю Постановление 2 ААС от 26.08.2015 № А28-10716/2014 , согласившись, что в этом случае налоговая выгода была главной цель ю п. 9 Постановления № 53 . Но такие решения судов единичны.

В большинстве же случаев компаниям удается экономически обосновать убыточные или кажущиеся нецелесообразными сделки. Вот несколько примеров.

Чтобы доказать свою правоту, налоговикам нужно установить определенные обстоятельства, свидетельствующие о получении необоснованной налоговой выгод ы пп. 2, 3 ст. 54.1 НК РФ; п. 6 Постановления № 53 . В частности, мнимость или притворность сделки с долей либо отсутствие в ней разумной деловой цели. Свидетельствовать об этом могут различные факты (их совокупность). Поэтому, к примеру, одной взаимозависимости либо одного лишь отклонения цен от реальной стоимости доли будет мало. Ведь ни налоговый, ни судебный контроль не призваны проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых субъектами предпринимательской деятельности.

А вот граждане, являющиеся стороной в сделке купли-продажи доли ООО, могут беспокоиться о доначислениях еще меньше, поскольку:

• в отношении НДФЛ не применяется «ценовой» контроль ФНС п. 4 ст. 105.3 НК РФ ;

• НК РФ не предусматривает такой вид материальной выгоды при приобретении доли, как разница между ее действительной и покупной стоимость ю п. 1 ст. 212 НК РФ; Письма Минфина от 08.11.2011 № 03-04-06/3-300 , от 19.01.2009 № 03-04-05-01/15 ;

• как при продаже доли, так и при выходе из ООО физлицо вправе применить к доходам имущественный налоговый вычет в сумме расходов на приобретение доли подп. 1 п. 1, подп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ . Поэтому переквалификация сделки малоинтересна налоговикам.

Как получить адекватную стоимость действительной доли ООО при выходе

Здравствуйте! Являюсь учредителем ООО, с долей в 33%, помимо меня еще двое учредителей с долями 33 и 34 процента. Планирую выход из состава ООО. Вопрос, как будет рассчитываться стоимость прилагающейся мне действительной доли ООО?

Андрей, добрый день! согласно ч. 6.1 ст. 23 Федерального закона №14-ФЗ «Об ООО» действительная стоимость доли при выходе участника рассчитывается по данных бух учета на последнюю отчетную дату предшествующую выходу участника. Если не согласны с размером можно в том числе в рамках судебного спора требовать проведения экспертизы действительной стоимости доли

Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли.

по отчетному периоду после того как из закона исключили норму согласно которой им считался год некоторое время были разные подходы в судебной практике (год, квартал, месяц) но в итоге в том числе на уровне Верховного суда определилась позиция согласно которой отчетный период определяется в каждом конкретном случае в зависимости от того, когда у ООО возникает обязанность сдачи отчетности

Спасибо! Что считается последней отчетной датой? Какой период? Год, квартал, или месяц?

Как узнать, для моего случая, какой период будет выбран?

дополнил первый ответ. В качестве свежего примера

Определение Верховного Суда РФ от 07.05.2019 N 306-ЭС19-4934 по делу N А49-5048/2017

В соответствии с принятой в Обществе учетной политикой последним днем отчетного периода, предшествующим 22.12.2016 (дате подачи Вольфом А.В. заявления о выходе), является 30.11.2016, в связи с чем действительная стоимость доли участника в уставном капитале подлежит определению по состоянию на 30.11.2016.
Определение в учетной политике Общества в качестве отчетного периода для составления промежуточной бухгалтерской отчетности календарного месяца свидетельствует об ошибочности доводов заявителя о необходимости определения размера действительной стоимости его доли по итогам года или квартала, предшествующего подаче заявления о выходе.

т.е. в данном примере исходя из учетной политики ООО отчетным периодом является месяц, в Вашем случае в зависимости от учетной политики это может быть квартал или год

У нас ООО на УСН 6, учетная политика в уставе не прописана, бухгалтерскую отчетность в налоговоую сдаем раз в год. Тогда если я сейчас (ноябрь 19 года) пишу заявление о выходе, то стоимость доли будет взята на основе бухгалтерского отчета за 2018 год?

Отчетный период заканчивается 31 декабря, бухотчет готовится к 31 марта. Если пишу заявление в рабочие дни января. какой период считается отчетным? Последний отчетный период 19 год, но отчет по нему не сделан, и будет сделан в течении пары месяцев? Какой период будет взят? Если пишу заявление сейчас, рассчитывают по итогам прошлого года. Могу ли я подать в суд, и пересчитать причитающуюся мне долю исходя из текущих активов организации? т.к. за год стоимость фирмы прилично возрасла

учетная политика не в уставе прописывается а утверждается отдельным приказом (приказ об учетной политике), Вы как участник ООО вправе в ом числе и с этим документом знакомится. Но если все равно отчетным периодом получается год то последней датой будет 31.12 2018 (вне зависимости когда будет сдана отчетность или подготовлен отчет) если заявление подаете в 2019, на эту дату ДСД и должна рассчитываться

Здравствуйте, Андрей. В дополнение к ответу коллеги.

Что считается последней отчетной датой?

Согласно п. 37 Положения по ведению бухгалтерского учета и отчетности (утв. Приказом Минфина России от 29.07.1998 N 34н)

Для составления бухгалтерской отчетности отчетной датой считается последний календарный день отчетного периода.

Последний отчетный период 19 год, но отчет по нему не сделан, и будет сделан в течении пары месяцев? Какой период будет взят?

Учитывая что ваша компания на УСН и не сдает промежуточную отчетность (при условии что ООО не является страховой организацией или эмитентом ценных бумаг), то при подаче заявления о выходе в этом году, отчетным периодом является 2018 год, а отчетной датой 31.12.2018, поэтому стоимость доли будет рассчитана за 2018 год.

Могу ли я подать в суд, и пересчитать причитающуюся мне долю исходя из текущих активов организации? т.к. за год стоимость фирмы прилично возрасла

Нет, не можете. Если за 2019 год стоимость доли возрастет, то Вам лучше выйти из ООО в 2020 году, тогда стоимость доли будет рассчитана за отчетный период — 2019 год.

Добавлю, что согласно п. 6.1 ст. 23 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

Общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли или части доли в уставном капитале общества либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрен уставом общества.

И не забудьте, что заявление о выходе из участников ООО подлежит нотариальному удостоверению.

Вопрос, как будет рассчитываться стоимость прилагающейся мне действительной доли ООО?

При выходе участника из общества его доля переходит к обществу, а общество должно выплатить участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества (п. 6.1 ст. 23 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО)). При этом п. 2 ст. 14 Закона об ООО установлено, что действительная стоимость доли — это стоимость чистых активов общества, пропорциональная размеру доли. Порядок определения стоимости чистых активов установлен Приказом Минфина России от 28.08.2014 N 84н «Об утверждении Порядка определения стоимости чистых активов».

Законодательство не содержит прямого ответа на вопрос, что именно подразумевается под отчетным периодом в целях определения действительной стоимости доли. До 2018 г. суды придерживались мнения, что действительную стоимость доли нужно рассчитывать исходя из чистых активов в бухгалтерской отчетности за предшествующий месяц. (Постановления Арбитражного суда Центрального округа от 01.02.2017 N Ф10-5545/2016 по делу N А08-5674/2015, Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 05.04.2016 N Ф08-1461/2016 по делу N А32-23923/2015). Суды руководствовались п. 29 Положения
по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской
Федерации, утвержденного Приказом Минфина России от 29.07.1998 N 34н (далее — Положение). В данном пункте было установлено, что общество обязано составлять бухгалтерскую отчетность за месяц, квартал и год нарастающим итогом, при этом месячная и квартальная отчетности являются промежуточными.

Но 29 января 2018 г. Верховный Суд РФ Решением N АКПИ17-1010 признал этот пункт недействительным, так как ч. 4 ст. 13 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» обязывает организации составлять промежуточную бухгалтерскую отчетность, только если законодательством установлена обязанность ее представления. На основании указанного Решения Верховного Суда РФ был издан Приказ Минфина России от 11.04.2018 N 74н, в соответствии с которым п. 29
Положения признан утратившим силу.

Таким образом, в настоящий момент общество не обязано составлять бухгалтерскую отчетность за месяц и квартал, если законом не предусмотрена обязанность ее представления. Поэтому при расчете действительной стоимости доли выходящего участника общество должно исходить из стоимости чистых активов по состоянию на 31 декабря прошлого года (по данным годовой бухгалтерской отчетности за прошлый год). Такой вывод подтверждается судебной практикой (см. Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.05.2018 N 13АП-10846/2018 по делу N А56-91482/2017).

Читать еще:  как зарегистрироваться в статистике ооо
Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector