можно ли из ао выделить ооо

ГК РФ предусматривает возможность осуществления реорганизации с одновременным сочетанием различных форм. Закон об АО не предусматривает реорганизацию АО в форме выделения из него ООО. Можно ли осуществить реорганизацию АО в форме выделения из него ООО? Если возможно, каким образом формируется уставный капитал выделяемого общества, возможно ли это сделать без изменения уставного капитала реорганизуемого общества? Существует ли практика выделения ООО из АО? Возможно ли формирование уставного капитала выделяемого ООО за счет нераспределенной прибыли АО?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Реорганизация в форме выделения ООО из АО возможна, однако порядок такой реорганизации нормативно не урегулирован.
Возможность формирования уставного капитала выделяемого ООО за счет нераспределенной прибыли реорганизуемого АО нормативными актами не предусмотрена.

Обоснование позиции:
1. В соответствии с абзацем первым п. 1 ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом.
Согласно абзацу третьему п. 1 ст. 57 ГК РФ (в редакции Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ (далее — Закон N 99-ФЗ), действующей с 1 сентября 2014 года) допускается реорганизация с участием двух и более юридических лиц, в том числе созданных в разных организационно-правовых формах, если ГК РФ или другим законом предусмотрена возможность преобразования юридического лица одной из таких организационно-правовых форм в юридическое лицо другой из таких организационно-правовых форм.
Пунктом 2 ст. 104 ГК РФ предусмотрено, что акционерное общество (далее также — АО) вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью (далее также — ООО).
Из приведенных положений следует, что реорганизация в форме выделения ООО из АО (далее при совместном упоминании также именуются «общества») допускается законом без предварительного выделения АО из АО с последующим преобразованием выделенного АО в ООО.
Аналогичные разъяснения дают представители ФНС России (смотрите материал: Вопрос: Возможно ли осуществление государственной регистрации реорганизации акционерного общества в форме выделения непосредственно из него общества с ограниченной ответственностью? (официальный сайт ФНС России, раздел «Часто задаваемые вопросы», август 2015 г.)).
В рассматриваемой ситуации сложность заключается в том, что ГК РФ детально не регулирует порядок реорганизации юридических лиц, в том числе в форме выделения, а Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) и Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) не регламентируют процедуру реорганизации, в которой участвуют хозяйственные общества разных организационно-правовых форм.
Само по себе это не является препятствием для реорганизации в форме выделения ООО из АО. Согласно ч. 4 ст. 3 Закона N 99-ФЗ впредь до приведения законодательных и иных нормативных правовых актов, действующих на территории РФ, в соответствие с положениями ГК РФ (в редакции Закона N 99-ФЗ) такие акты применяются постольку, поскольку они не противоречат положениям ГК РФ (в редакции Закона N 99-ФЗ). Таким образом, нормы ГК РФ в редакции Закона N 99-ФЗ имеют приоритет перед правилами Закона об ООО и Закона об АО (смотрите также постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2016 N 08АП-11989/16). Следовательно, выделение ООО из АО без предварительного выделения АО из АО с последующим преобразованием АО в ООО принципиально возможно.
Однако формальным препятствием для такой реорганизации может явиться то обстоятельство, что специальными нормами порядок ее осуществления не урегулирован. Поэтому, на наш взгляд, во избежание практических затруднений в рассматриваемой ситуации целесообразным представляется осуществление реорганизации в два этапа: вначале осуществить реорганизацию АО в форме выделения из него АО, а затем преобразовать выделенное АО в ООО.
Если же все же будет принято решение об одноэтапной реорганизации (в форме выделения ООО из АО), полагаем, что в этом случае к порядку реорганизации в части, не урегулированной ГК РФ, по аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ) могут быть применены нормы Закона об АО и Закона об ООО, поскольку это не противоречит существу правоотношений, возникающих в связи с участием в реорганизации юридических лиц различных организационно-правовых форм.
2. Как следует из п. 50.11 Стандартов эмиссии, утвержденных положением Банка России от 11.08.2014 N 428-П «О стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг» (далее — Стандарты эмиссии), если АО реорганизуется путем выделения, уставный капитал АО, созданного в результате такого выделения, может формироваться не только за счет уменьшения уставного капитала, но и за счет иных собственных средств, в том числе за счет добавочного капитала, нераспределенной прибыли и других общества, из которого осуществлено выделение.
Иными словами, создание АО путем выделения из АО не обязательно должно сопровождаться конвертацией акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества (смотрите также пп. 3 п. 3 ст. 19 Закона об АО).
Однако, как следует из требований пп. 3 п. 3 ст. 20, п. 8 ст. 15 Закона об АО, реорганизация АО в форме преобразования в ООО сопровождается обменом акций на доли участников в уставном капитале ООО. Иного порядка приобретения долей в уставном капитале ООО в ходе преобразования АО, в том числе за счет нераспределенной прибыли реорганизуемого АО, законодательством не предусмотрено. При этом ценные бумаги реорганизуемого АО погашаются (п. 50.8 Стандартов эмиссии), о чем эмитент обязан уведомить регистрирующий орган (п.п. 59.1, 59.1.1 Стандартов эмиссии).
Закон не запрещает увеличить или уменьшить размер уставного капитала ООО, создаваемого путем преобразования АО, в том числе за счет собственных источников (добавочного капитала, нераспределенной прибыли и т.д., по сравнению с уставным капиталом реорганизуемого акционерного общества. О такой возможности упоминается и в п. 44 Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденных приказом Минфина РФ от 20.05.2003 N 44н. Однако, разумеется, такое увеличение возможно только после создания ООО, так как возможности внесения вкладов (взносов) в уставный капитал еще не созданного юридического лица законодательство не предусматривает.
Правоприменительной практики и разъяснений по заданному вопросу мы не обнаружили.

Читать еще:  как добавить новые оквэды для ооо

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Верхова Надежда

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Александров Алексей

14 ноября 2018 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Выделение ООО из АО

Выделение ООО из АО – это создание нового юрлица с частичной передачей прав головного юрлица без его ликвидации. Контролируется данное действие ГК РФ, п. 4 ст. 58. Вновь образованное юрлицо подлежит обязательной госрегистрации, а головное предприятие должно внести правки в свой устав, например согласно изменениям размера уставного капитала. Данное действие также требует регистрации в государственных органах власти.

В ходе выделения ООО и АО может быть изменена организационно-правовая форма предприятия, скорректирован размер его капитала, могут быть внесены изменения в количестве участников и акционеров и добавлены правки в устав предприятия. Рассмотрим более подробно порядок действий при решении выделить ООО.

Как это происходит?

Процесс связан с оформлением огромного количества документов, из-за чего процесс может затянуться на несколько месяцев. Действия учредителей после принятия решения о реорганизации ООО в 2017 году таковы:

  1. Первоначально необходимо оформление разделительного баланса. Согласно п.1 ст. 59 ГК РФ, он должен содержать информацию по всем обязательствам в отношении кредитных организаций и должников, информацию о передаваемом имуществе и размере передаваемого уставного капитала.
  2. В течение 3-х рабочих дней АО, согласно ФЗ № 129, обязано оповестить органы власти о реорганизации согласно форме Р12003.
  3. В течение 3-х рабочих дней, согласно ФЗ № 212 и ФЗ № 125, необходимо уведомить ПФР и ФСС о реорганизации.
  4. После фиксирования в ЕГРЮЛ факта реорганизации, согласно ст. 60 ГК РФ и п. 2 ст. 13.1 ФЗ № 129, АО обязано по разу в течение 2-х месяцев размещать информацию о своей реорганизации в СМИ, публикующих данные о госрегистрации юрлиц.
  5. Согласно п. 2 ст. 13.1 ФЗ № 129, в срок 5 рабочих дней с момента оповещения органов власти о реорганизации (см. пункт 2 текущего списка) необходимо составить письменное оповещение для всех кредиторов предприятия в письменном виде согласно п. 2 ст. 60 ГК РФ.

Какие документы должны быть сформированы?

После принятия АО решения о выделении ООО представляются следующие документы:

  • Решение АО о реорганизации.
  • Заявление в ФНС по ф. Р12003 (см. ссылку выше).
  • Разделительный баланс.
  • Оформление и отправка уведомительных писем кредиторам.
  • 2 публикации в СМИ.
  • Оповещение ПФР.
  • Уведомление ФСС.

Пакет документов при регистрации выделяемого ООО

Документы, представляемые ООО

  • Заявление по форме Р12001.
  • Решение АО о реорганизации.
  • Устав нового ООО (в 2 экземплярах).
  • Разделительный баланс.
  • Заявление на систему налогообложения (в соответствии с выбором).
  • Копия страниц с 2-х публикаций в журнале.
  • Дубликат письма-уведомления кредиторам.
  • Квитанция об уплате госпошлины.
  • Гарантийное письмо.

Документы, представляемые АО

  • Заявление по форме Р13001.
  • Подтверждение принятия устава с внесенными изменениями.
  • Измененный устав АО.
  • Квитанция об уплате госпошлины.
  • Копия договора аренды (либо права собственности) в случае передачи ООО недвижимости.

Документы, оформляемые после регистрации ООО

  • Квитанция об уплате госпошлины.
  • Дубликат свидетельства о госрегистрации юрлица, заверенный нотариально.
  • Разделительный баланс.
  • Нотариально заверенная доверенность на заявителя-представителя АО.
  • Заявление о регистрации права собственности недвижимости (в случае передачи его ООО).
  • Свидетельство на объект недвижимости, ранее полученное АО.

Подводим итоги

Изменение статуса юридического лица (а именно реорганизация в форме выделения) – довольно трудоемкий процесс, как в плане бухгалтерии, так и в плане объемности юридических тонкостей документов. В процессе образования ООО из другого предприятия создается новая ячейка бизнеса в виде ООО из другой, уже существующей формы. При этом не оказывается влияние на работоспособность головного предприятия, и, самое важное, это не влечет за собой его ликвидацию.

Краткий алгоритм выделения ООО из акционерного общества

Выделение ООО из акционерного общества довольно редко встречается на практике. Это связано с тем, что подзаконные акты почти не регулируют данную процедуру. Кроме того, процесс конвертации акций в доли до сих пор вызывает большие затруднения. Наша новая статья расскажет читателям об основных стадиях этой формы реорганизации юрлица и осветит её некоторые проблемные вопросы.

Предварительный этап

Многие предприниматели, решившие реорганизовать юрлицо, считают подготовительный этап пустой формальностью. А зря. Именно на этой стадии решаются главные вопросы, сопровождающие выделение новой компании.

И если всё сделать правильно, то дальнейшие шаги станут простыми и ясными. На предварительном этапе акционерам следует договориться о самой возможности создания новой фирмы, определить ее наименование и адрес регистрации, размер и порядок формирования уставного капитала, согласовать кандидатуру директора, виды деятельности, систему налогообложения, дату проведения собрания и другие технические вопросы. Как правило на это уходит от 1 месяца до полугода.

Подготовка документов

После согласования всех вопросов, следует подготовить шаблоны документов. Часто приходится сталкиваться с тем, что юристы, оформляющие процесс выделения нового юрлица, готовят материалы уже после проведения собрания. На наш взгляд — это ошибка. Ст. 52 закона об АО (208 — ФЗ от 26.12.1995 года) требует, чтобы участники ознакомились с бумагами еще до начала собрания. Следовательно, все материалы (а среди них и заявления или хотя бы проекты) требуется напечатать еще до начала мероприятия. Какие же документы понадобятся? Перечислим некоторые из них. Это акт (или отчет) об инвентаризации, шаблон протокола о реорганизации в виде выделения, план конвертации акций в доли (п.55.4 Положения о стандарте эмиссии ценных бумаг, утвержденного Указанием ЦБ РФ № 428 — П от 11.08.2014 года), передаточный акт/разделительный баланс, лист изменений в Устав АО или Устав в новой редакции, вариант Устава ООО, реестр участников ревизионной комиссии нового юрлица или данные о ревизоре, список Совета Директоров ООО (когда он предусмотрен Уставом), шаблоны заявлений в регистрирующую структуру, данные о директоре и руководящих сотрудниках ООО и другие документы.

Читать еще:  после ликвидации ооо кто несет ответственность

Важно: передаточный акт формируется на дату одобрения решения о реорганизации. И пусть даже на момент внесения информации в госреестр юрлиц о создании ООО цифры, зафиксированные в акте, изменятся — его не надо переделывать. Достаточно просто уточнить документ.

Основная функция передаточного акта состоит в обозначении правопреемства по всем обязательствам и правам вновь создаваемого юрлица, которые могут возникнуть после даты составления этого акта.

Дополнительно, необходимо заказать ещё и отчет независимой оценочной фирмы о цене акций. Он понадобится при переоформлении акций в доли.

Важно: закон об АО нигде напрямую не запрещает формировать капитал вновь создаваемого ООО с помощью собственных средств. В то же время из контекста статей 15 и 20 данного закона можно сделать вывод, что уставной капитал нового юрлица формируется только за счет конвертации акций в доли.

О нюансах такой конвертации вы можете прочитать в статье (Порядок определения стоимости акций в ходе присоединения ООО к АО: позиция Минфина), размещенной на нашем сайте. Что же касается отчета об оценке, то он может пригодиться и в случае, когда часть акционеров не согласится с реорганизацией и потребует выкупить свои ценные бумаги.

Ну и наконец, необходимо провести инвентаризацию и составить соответствующий акт (ст.11. закона о бухгалтерском учете № 402 — ФЗ от 06.12.2011 года). Составление данного документа — задача инвентаризационной комиссии. Она должна сопоставить реальное наличие имущества, прав и обязательств юрлица с данными бухгалтерского учета.

Извещение участников

Многие юристы не считают извещение акционеров отдельным этапом. Однако от его правильной подготовки зависит законность принятых решений. Поэтому, лучше всего выделить данную процедуру в отдельную стадию.

Важно: при намерении создать ООО, инициаторы должны известить владельцев ценных бумаг о мероприятии не позже, чем за 30 дней до его проведения. А если одновременно с выделением Общества будет рассматриваться ещё и вопрос о формировании Совета Директоров нового юрлица, то собственники акций извещаются вообще за 50 дней до его проведения.

Как правило, ответственные лица направляют участникам компании заказные письма о намерении провести собрание, либо через курьеров вручают им извещения под роспись. Впрочем, Устав может предусматривать иные способы информирования. Например, рассылка SMS, направление электронных писем или публикация в СМИ. Уточним — извещение «просто по телефону» не считается надлежащим. В этом случае судья признает решение собрания недействительным (постановление Шестнадцатого ААС по делу №А77 — 16/2014 от 22.04.2015 года).

Закон не выдвигает требований к форме сообщения, но указывает на данные, которые оно обязано содержать. Это дата, адрес и время мероприятия, расширенное название АО, форма проведения, повестка дня, способы ознакомления с информацией, место, где можно прочитать документы так далее.

Уже за 30 суток до проведения собрания, все сведения, касающиеся реорганизации компании должны быть доступны для изучения акционерами. Процесс ознакомления может проходить, как в офисе АО, так и в других местах, указанных в сообщении, а также на сайте фирмы в интернете. Участник собрания вправе потребовать ксерокопии данных документов.

Важно: граждане, владеющие 2 и более процентами голосующих акций, имеют полное право выдвинуть кандидатуру директора нового ООО, а также членов Совета Директоров и участников ревизионной комиссии создаваемого юрлица.

Как провести выделение нового юридического лица из АО

Составить передаточный акт и разработать проект устава для новой компании

Зарегистрировать реорганизацию – подать в налоговую инспекцию документы, чтобы внести записи в ЕГРЮЛ.

В части реорганизации положения Закона об АО нужно применять в той мере, в которой они не противоречат ГК. Дело в том, что 1 сентября 2014 года вступила в силу новая редакция главы 4 ГК. Она во многом изменила процедуру реорганизации в форме выделения. Закон об АО еще не привели в соответствие с изменившимся кодексом.

Такое правило о приоритете норм кодекса следует из части 4 статьи 3 Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации».

До 2015 года такое требование было в пункте 3 части 3 статьи 28 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования» (далее – Закон о страховых взносах).

З акон позволяет АО размещать облигации ( п. 1 ст. 33 Закона об АО). Если общество делало это (т. е. стало эмитентом облигаций), то при реорганизации нужно учитывать следующее.

При составлении передаточного акта нужно проследить, чтобы обязательства по облигациям одного выпуска переходили к одной из новых компаний или оставались за реорганизуемой компанией.

Если распределить обязательства между разными компаниями, это нарушит правила пункта 6 статьи 27.5-5 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее – Закон о РЦБ).

  • пункт 2 статьи 17, пункт 2 статьи 24.1 Закона о РЦБ;
  • пункты 3.2, 9.3 положения Банка России от 11.08.2014 № 428-П «О стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг» (далее – Положение о стандартах эмиссии).
Читать еще:  принудительный выкуп доли в ооо

Если выпуск облигаций регистрировали, то изменения в решение о выпуске также нужно зарегистрировать ( п. 5 ст. 24.1 Закона о РЦБ). Документы для регистрации определяют пункты 9.9, 11.3 Положения о стандартах эмиссии. Порядок регистрации устанавливают пункты 2.1–5 статьи 20, пункты 6–9 статьи 24.1 Закона о РЦБ.

В течение 30 дней с момента завершения реорганизации новая компания, к которой перешли обязательства по облигациям, обязана уведомить Банк России о реорганизации и замене эмитента облигаций на правопреемника. Если облигации были биржевыми, то вместо Банка России нужно уведомить биржу, на которой они торгуются ( п. 7 ст. 27.5-5 Закона о РЦБ).

Реорганизация АО в форме выделения ООО: как это происходит

Реорганизация АО в форме выделения ООО – это довольно противоречивый процесс, который не запрещён на законодательном уровне и имеет положительную практику в Российской Федерации, однако некоторые положения говорят об обратном. В частности, в соответствии с законом, из реорганизованного акционерного общества путём выделения может образоваться только юридическое лицо с аналогичной правовой формой.

Причина такого замешательства заключается в имущественных правах каждого акционера, входящего в состав реорганизуемого АО. Дело в том, что, выходя из состава акционеров и становясь участником общества с ограниченной ответственностью, учредитель больше не имеет права требовать акции, но при этом может стать долевым владельцем уставного фонда ООО.

Во всём остальном процедура схожа с другими вариантами реорганизации посредством выделения юридического лица. Скажем только, что подобная метаморфоза предполагает создание нового юридического лица без прекращения деятельности основного.

Процесс выделения: основные стадии

Реорганизация АО в ООО осуществляется в несколько этапов. Первый из них – это созыв собрания акционеров, которые должны единогласно принять решение о начале реорганизации. Только в этом случае процедуру можно продолжать. На этом же собрании назначается правовая форма выделяемого юридического лица и её генеральный директор. В нашем случае речь идёт об ООО. В обязательном порядке весь ход собрания документируется секретарём, а в его конце под протоколом каждый участник ставит свою подпись.

Также на данном этапе составляется разделительный баланс – основной документ, служащий опорой для дальнейшего разделения имущества между главным и выделяемым юридическим лицом. Однако именно в этой ситуации есть одна существенная особенность. В качестве уставного капитала для образования нового предприятия по форме ООО здесь может использоваться лишь имущество:

  • Здания.
  • Транспорт.
  • Необоротный капитал и т.д.

Затем оно преобразуется в доли путём трансформации. Такие сложности обусловлены всё тем же фактом, что ООО не может быть держателем акций.

Работа с государственными органами и оповещение

В соответствии с действующим законодательством в течение трёх дней с момента принятия решения о реорганизации уполномоченное лицо обязано оповестить регистрационную палату о данных планах. Для этого создается пакет документов, включающий в себя:

  • Заполненную форму 12001.
  • Оригинал или заверенную копию протокола собрания.
  • Приказ о назначении генерального директора новообразованного юридического лица.
  • Оригинал или копию устава.
  • Разделительный баланс.

Также об изменения следует оповестить территориальное отделение ФНС по месту осуществления экономической деятельности реорганизуемым АО. Ранее к этому списку относились и внебюджетные фонды (ФСС, ПФ), однако сейчас их уведомляет налоговая. Впрочем, посетить Пенсионный фонд всё же придётся, чтобы взять свидетельство об отсутствии задолженностей.

Кроме того, необходимо не забыть рассказать о реорганизации своим кредиторам, так как они вправе потребовать компенсации долговых обязательств. Делается это через личную письменную рассылку и размещение публикации в «Вестнике». С момента размещения первой у кредиторов есть 2 месяца на обращение в суд со своими исками.

Что нужно новообразованному лицу

Не стоит забывать и о том, что при таком виде реорганизации потребуется официальная государственная регистрация ООО в соответствующих органах. Поэтому необходимо собрать пакет документов, включающий вышеперечисленные, а также гарантийное письмо с нового юридического адреса вместе с договором аренды, копию или оригинал изменённого устава с указанием способа формирования уставного фонда, разделительный баланс и данные об участниках ООО.

Подав данный пакет, регистрационный орган будет рассматривать его в течение 5-7 дней, после чего вынесет решение о внесении в ЕГРЮЛ записи о создании нового общества. Далее потребуется стать на учёт в Пенсионный фонд и Фонд социального страхования, открыть расчётный счёт и сделать печати. Кроме того, для легальной работы потребуется собственный ИНН, выдаваемый территориальным органом Федеральной налоговой службы.

В отличие от большинства видов реорганизации, в этом случае АО останется на своём месте, претерпев лишь некоторые изменения в уставе. Их обязательно нужно будет зафиксировать. Это коснётся имущества на балансе акционерного общества и тех активов, которые в соответствии с разделительным документом перешли в собственность новообразованного ООО. Также потребуется несколько раз наведаться в регистрационную палату для предоставления сведений о своём предприятии и его руководящем составе, выдачи протокола собрания и прочих обязательных атрибутов.

Но в конечном итоге выделение практически никак не отразится на работе АО, если не считать случаев, когда для формирования уставного капитала, выделяемого ООО, потребуется реализовать часть акций либо повысить их цену.

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector